לאחרונה מתקיימת מציאות לפיה עצמאים בעלי הכנסה גבוהה ובכירים במשק מעניקים את שירותיהם באמצעות חברה שהקימו.
גישה זו החלה כבר ביום 01.08.2009 במועד הנ"ל נכנסה לתוקפה אחת מההוראות בחוק התייעלות הכלכלית לשנים 2009 ו – 2010, שלפיה הוכפלה תקרת ההכנסה החייבת בתשלום ביטוח לאומי ודמי ביטוח בריאות עד לסכום של 76,830. כאמור, בעקבות שינוי החקיקה דאז בכירים רבים במשק בעלי סף הכנסה גבוה העדיפו לפעול במסגרת חברה ולא בכדי. משמע, אם בעבר הבכירים היו עובדים כשכירים בחברה (להלן: "החברה המעבידה), כיום אותם בכירים מעניקים שירותים לחברה המעבידה במסגרת חברה שהקימו (להלן: "החברה המספקת שירותים") וכן עצמאים בעלי הכנסה גבוהה התאגדו כחברה המספקת שירותים וכך הפחיתו את דמי הביטוח הלאומי. בכתב זה נחקור את ההשלכות הנ"ל לגבי תוכניות אופציה המתקבלות לאותו נושא משרה, על פי הוראות פקודת מס הכנסה בהתאם לאמור בסעיף 102 ? ובנוסף כמו כן, נבחן מהם השלכות הגדלת תקרת השכר החייבת בביטוח לאומי גם לגבי השנים 2011 – 2012.
אופציות – השאלה מי זכאי לאופציות? היחיד או החברה המספקת את השירותים ובעבור מה בדיוק?
ככול והשירותים מוענקים לחברה המעבידה, אך ורק על ידי החברה המספקת שירותים, משמע, ליחיד (העצמאי או הבכיר) לא תגיע הזכות לקבל את האופציות לידיו, כלומר, האופציות ימסרו לחברה המספקת שירותים, ולה בלבד. במקרה שכזה אין אפשרות כלל להחיל את האמור בסעיף 102 לפקודת מס הכנסה והסעיף האקטואלי יהא כאשר מדובר באופציות 3(ט) לפקודת מס הכנסה וכאשר נדון בהקצאת מניות יחול האמור בסעיף 2(1) לפקודת מס הכנסה, כמובן שיש להתייחס גם לתוצאות המע"מ הואיל ואז ידובר בעוסק. את הפרובלמתיות הזו ניתן לעקוף באמצעות הסמכת היחיד (הבכיר או העצמאי) כדירקטור בחברה המספקת שירותים הדבר יאפשר תשלום דמי ניהול לחברה המספקת שירותים והענקת האופציות ליחיד במסגרת סעיף 102 לפקודה שהוא כאמור "נושא משרה" אשר מוגדר בסעיף 102 כ"עובד".
כדי שפיצול שכזה יעבור את המשוכה של מלאכותיות מכיוון רשות המיסים, צריך ליצור לפיצול אחיזה איתנה בקרקע המציאות. בסוגיה זו עולה שאלה נוספת, מה הדין החל לגבי אופציות/מניות שהוענקו ליחיד טרם התאגדותו כחברה המספקת שירותים? בגדול, עצם העובדה שהיחיד התאגד כחברה המספקת שירותים לא צריך להשפיע על האופציות/מניות שקיבל בעבר כיחיד, קל וחומר אופציות /מניות שהבשילו לאחר שהופסקו יחסי עובד מעביד. יחד עם זאת, צריך לבדוק השלכות העשויות לקום בקשר לאופציות/מניות שהיחיד (בכיר או עצמאי) קיבל בעבור סיום יחסי עובד מעביד ושטרם הבשילו.
הארכת הוראת השעה – הוראת השעה כאמור לעיל, המגדילה את תשלומי דמי ביטוח לאומי הייתה צפויה להגיע לקיצה בסוף שנת 2010. ברם, בהצעת חוק ההסדרים לשנים 2011-2012 הוצע להאריך את תוקף ההוראה עד לסוף 2012. הואיל וחברה פטורה מתשלום דמי ביטוח לאומי וכפי האמור גם חלוקת דיבידנד לבעלי המניות פטור מדמי ביטוח לאומי (מאחר ומדובר בהכנסה הונית). נישומים שהתאגדו במסגרת חברה חסכו סכומי מס ניכרים בגין תשלומים לביטוח לאומי. בנוסף, נישומים המעניינים להשקיע מהכנסתם לצורכי השקעה ופיתוח הפעילות העסקית של החברה, יעשו נכונה אם יפעלו במסגרת חברה ולא במסגרת עוסק מורשה הואיל ומס חברות עומד על 25% ללא תשלום דמי ביטוח לאומי, להבדיל יחיד ישלם מס שולי מקסימאלי.
מייל: shalom@l-law.co.il טלפון: 03-5600265
